發(fā)布時間：2019-05-20所屬分類：經(jīng)濟(jì)論文瀏覽：1次
摘 要： 摘要：第三方支付行業(yè)蓬勃發(fā)展，交易額呈井噴式增長，資金的流入與流出產(chǎn)生的時間差，使得一定金額的資金沉積在支付平臺，因而積累了大量的沉淀資金。此前的分散管理體系難以保證巨額沉淀資金的安全性，不僅存在沉淀資金被挪用的風(fēng)險，還使得支付機(jī)構(gòu)變相行
摘要：第三方支付行業(yè)蓬勃發(fā)展，交易額呈井噴式增長，資金的流入與流出產(chǎn)生的時間差，使得一定金額的資金沉積在支付平臺，因而積累了大量的沉淀資金。此前的分散管理體系難以保證巨額沉淀資金的安全性，不僅存在沉淀資金被挪用的風(fēng)險，還使得支付機(jī)構(gòu)變相行使跨行清算職能。對此，"集中存管"新規(guī)的出臺，能夠在網(wǎng)聯(lián)平臺技術(shù)支持下實現(xiàn)監(jiān)管的透明化和集約化。但是絕對的安全易導(dǎo)致資源浪費，因此當(dāng)"集中存管"體系成熟后，建議借鑒證券市場中申購凍結(jié)資金利息收入納入基金的做法，并參考美國、歐盟監(jiān)管體系，建立消費者保護(hù)專項基金或存款延伸保險制度。
關(guān)鍵詞：沉淀資金;第三方支付;集中存管;網(wǎng)聯(lián)
在電子商務(wù)飛速發(fā)展的今天，第三方支付平臺的地位日趨重要。與此同時，第三方支付平臺因廣泛應(yīng)用，積累的沉淀資金數(shù)額龐大①，這使得第三方支付企業(yè)紛紛覬覦該資金。因此，加強(qiáng)對沉淀資金的監(jiān)管成為重要內(nèi)容。
本文所研究的沉淀資金是指《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》(以下簡稱《存管辦法》)中所規(guī)定的客戶備付金，即支付機(jī)構(gòu)持有的客戶預(yù)存或留存的貨幣資金，以及有支付機(jī)構(gòu)代收或代付的貨幣資金。為防范和抑制風(fēng)險，中國人民銀行辦公廳在2017年1月頒布了《關(guān)于實施支付機(jī)構(gòu)客戶備付金集中存管有關(guān)事項的通知》(以下簡稱《通知》)，明確提出要對沉淀資金“集中存管”，要求人民銀行或商業(yè)銀行不向支付機(jī)構(gòu)計付利息，從而抑制分散管理下支付機(jī)構(gòu)挪用沉淀資金等問題。可見，當(dāng)前加強(qiáng)沉淀資金的管理，健全沉淀資金保障體系，終結(jié)直連模式，為網(wǎng)聯(lián)發(fā)展清掃障礙成為當(dāng)務(wù)之急。
一、第三方支付沉淀資金的產(chǎn)生及權(quán)屬問題
(一)沉淀資金的形成過程
沉淀資金的形成與第三方支付機(jī)構(gòu)的運營模式是分不開的。第三方支付是指第三方支付機(jī)構(gòu)通過在買賣雙方與銀行之間搭建橋梁，提供貨幣支付與貨幣代管的一種擔(dān)保支付形式。與直接進(jìn)行資金流轉(zhuǎn)的傳統(tǒng)支付方式不同，作為“信用缺位”條件下的“補(bǔ)位產(chǎn)物”[1]，第三方支付平臺通過為買賣雙方提供擔(dān)保來最大程度的避免信用風(fēng)險，使得物流與資金流有序進(jìn)行。
在此過程中，支付系統(tǒng)中存在支付的時間差，即：在買方支付結(jié)算時資金先流入第三方支付平臺，由其代管，待買賣雙方實現(xiàn)前期合約后，支付機(jī)構(gòu)在買方授權(quán)下將資金轉(zhuǎn)移給賣方,若交易未成功，則由支付機(jī)構(gòu)將資金返還買方，于是客觀上出現(xiàn)了資金的可控性滯留，于是形成了沉淀資金[2]。并且在這一過程中，每筆交易的完成至少間隔3天，可見，貨款延時交付情形較為普遍。因此大規(guī)模沉淀資金積累會于第三方支付平臺中。正如《iResearch-2017中國第三方支付市場監(jiān)測報告》所顯示：2017年前三季度交易規(guī)模達(dá)81.4萬億，僅第三季度就比第二季度同比增長100.1%②。
(二)沉淀資金的權(quán)屬問題
根據(jù)《存管辦法》第3條，沉淀資金必須全額存入在第三方支付機(jī)構(gòu)在銀行開立的專用賬戶中。同時，根據(jù)《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》(以下簡稱《管理辦法》)第24條，支付機(jī)構(gòu)所持有的沉淀資金應(yīng)與其自有資產(chǎn)相分離。但對于沉淀資金的歸屬問題，目前仍缺乏法律法規(guī)的明確規(guī)定。從實踐上看，第三方支付平臺與買方之間形成了雙重法律關(guān)系，一是保管合同關(guān)系，二是委托合同關(guān)系。
首先，買方將貨款交付支付平臺代收，支付平臺代為保管該筆資金，即形成《合同法》第365條的保管合同關(guān)系，因該筆資金的交付延時而在支付平臺內(nèi)積累形成沉淀資金;當(dāng)買方發(fā)出付款指令時，支付平臺將資金劃撥給賣方的行為就構(gòu)成了《合同法》第396條的委托合同關(guān)系。這在支付寶的《服務(wù)協(xié)議》中也可以得到佐證，其中規(guī)定支付寶公司向客戶提供的是貨幣代收、代管與代付的中介服務(wù)，一旦用戶同意代付，則非經(jīng)法律程序或服務(wù)協(xié)議約定，此支付行為不可逆轉(zhuǎn)。
雖然依據(jù)民法的一般原理和《合同法》第378條，貨幣作為種類物應(yīng)當(dāng)適用“占有即所有”原理[3]，保管人無需返還所保管貨幣的原物，只返還相同種類及數(shù)量的貨幣即可。但是如果如此認(rèn)定，就意味著貨幣交付支付機(jī)構(gòu)時，因所有權(quán)轉(zhuǎn)移給支付平臺，買方此時只享有債權(quán)請求權(quán)，而支付平臺在此時相當(dāng)于吸收公眾存款，這就違反了《商業(yè)銀行法》第11條的規(guī)定。
同時，如此認(rèn)定與《管理辦法》的規(guī)定也不相符合，《管理辦法》明確規(guī)定沉淀資金不屬于支付機(jī)構(gòu)的自有財產(chǎn)，禁止任何形式的挪用，該規(guī)定表明支付機(jī)構(gòu)未獲得貨幣的所有權(quán)。事實上，追溯沉淀資金的本質(zhì)可以發(fā)現(xiàn)：其產(chǎn)生并非為了流通，而是買方存入支付機(jī)構(gòu)的虛擬賬戶以便將來取得相應(yīng)商品或服務(wù)的可控性資金，是作為一般保管合同的標(biāo)的物而存在的。
因此，沉淀資金僅為支付機(jī)構(gòu)代為保管，所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移，不適用“占有即所有”。對于沉淀資金的使用問題，根據(jù)《合同法》第372條，保管人有義務(wù)不使用或許可第三人使用保管物，因此支付機(jī)構(gòu)無權(quán)擅自使用沉淀資金。對于該問題，支付寶的《服務(wù)協(xié)議》中也明確該資金獨立于其運營資金，承諾不會使用用戶的貨款，用戶有權(quán)到期取回或委托其代為支付貨款。因此，沉淀資金的權(quán)屬應(yīng)當(dāng)是歸屬于買方所有的。
(三)沉淀資金孳息的歸屬及返還
沉淀資金的權(quán)屬明確后，其產(chǎn)生的大量孳息的權(quán)屬問題也備受關(guān)注。根據(jù)民法原理，孳息屬原物所有人[4]，沉淀資金產(chǎn)生的孳息應(yīng)歸于買方所有。我國《合同法》第377條也明確了保管人負(fù)有返還孳息的義務(wù)。因此，支付平臺對于沉淀資金產(chǎn)生的孳息需要對買方進(jìn)行返還而無權(quán)自行留用。從法理上孳息的確歸屬買方，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行返還，但是在實際操作上卻不現(xiàn)實。
以支付寶為例，根據(jù)Analysys易觀《中國第三方支付移動支付市場季度監(jiān)測報告2017年第4季度》的數(shù)據(jù)，2017年Q4第三方移動支付交易規(guī)模達(dá)37.8萬億元人民幣，其中支付寶其占總額的54.26%，可見，支付寶平臺積累了大量的沉淀資金，如果根據(jù)《存管辦法》將其全部存入銀行，累計利息能達(dá)上千萬元。但看似數(shù)額龐大的資金，如除以4.5億支付寶的用戶數(shù)量，則每人每日平均不到0.1元。
可見，盡管沉淀資金產(chǎn)生的孳息數(shù)額龐大，然而使用第三方支付機(jī)構(gòu)的買方人數(shù)眾多，平均到每個買方的利息則微不足道。如果讓第三方支付機(jī)構(gòu)或銀行等金融機(jī)構(gòu)針對每個買方的每筆消費產(chǎn)生的利息進(jìn)行返還，數(shù)據(jù)統(tǒng)計以及人員等成本巨大，甚至?xí)^所得利息。因此，大多數(shù)支付機(jī)構(gòu)的服務(wù)協(xié)議大都寫明對于沉淀資金的利息不予返還。如支付寶在《服務(wù)協(xié)議》中就明確表明用戶承擔(dān)由支付寶提供服務(wù)過程中貨幣貶值的風(fēng)險以及可能產(chǎn)生的利息損失。用戶接受了此類服務(wù)協(xié)議，就意味著對沉淀資金孳息的放棄。因此，買方的確具有獲取孳息的權(quán)利，但實踐上卻終難實現(xiàn)。
二、第三方支付沉淀資金“集中存管”制度產(chǎn)生的背景
2011年《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管暫行辦法》修改意見中首次提到沉淀資金孳息的歸屬問題。其中規(guī)定支付機(jī)構(gòu)計提非風(fēng)險準(zhǔn)備金不少于沉淀資金利息的10%，剩余90%的利息劃歸支付平臺自有資金賬戶。該修改意見引發(fā)了很大爭議，因為沉淀資金的孳息權(quán)屬理應(yīng)為消費者所有，直接劃歸支付機(jī)構(gòu)違背法理。
2013年《存管辦法》正式出臺未保留該規(guī)定，只有計提10%風(fēng)險準(zhǔn)備金的條款，剩余90%的利息則未作明確規(guī)定，孳息問題再次被擱置。實際上，目前沉淀資金被支付平臺當(dāng)成了獲利的工具，大部分應(yīng)歸屬于買方的利息為支付平臺所有。可見，缺乏對沉淀資金的統(tǒng)一管理，使得越權(quán)使用沉淀資金、非法吸收公眾存款等問題層出不窮，已經(jīng)成為阻礙第三方支付行業(yè)的長足發(fā)展的極大隱患。
(一)分散管理體系的弊端
分散管理體系和寬松的監(jiān)管政策使得沉淀資金缺乏有效監(jiān)管，并且當(dāng)前我國第三方支付機(jī)構(gòu)內(nèi)部的控制尚不完善，絕大多數(shù)支付機(jī)構(gòu)未單獨設(shè)立管控沉淀資金的部門，在人員配備、權(quán)限問題上都未作明確規(guī)定，也缺乏與之對應(yīng)的技術(shù)管理手段[5]，因此不加以嚴(yán)格對于沉淀資金的處理，對整個第三方支付平臺以及金融市場的穩(wěn)定都是極為不利的。
鑒于目前我國法律未規(guī)定沉淀資金孳息的90%如何分配，導(dǎo)致甚至有第三方支付平臺將獲取沉淀資金孳息收入作為其主要的盈利模式，有數(shù)據(jù)顯示支付機(jī)構(gòu)沉淀資金孳息收入能達(dá)到其總收入的9.52%，這就加劇了支付機(jī)構(gòu)增加備付金賬戶、擴(kuò)大沉淀資金規(guī)模的沖動。根據(jù)《存管辦法》的規(guī)定，支付機(jī)構(gòu)在銀行開設(shè)的備付金賬戶最多不超過5家。
但在實際中，大多數(shù)支付機(jī)構(gòu)卻在存管銀行設(shè)立了多個賬戶，最多可達(dá)上百個，如支付寶目前在100多家銀行分支機(jī)構(gòu)開設(shè)了賬戶[6]，支付寶等支付機(jī)構(gòu)在執(zhí)行“集中存管”制度之前運行的10余年過程中都未曾公布沉淀資金的的規(guī)模與流向，資金的流轉(zhuǎn)信息都隱藏在支付企業(yè)內(nèi)部，監(jiān)管機(jī)構(gòu)只能監(jiān)管到賬戶中數(shù)額的變動，而無法了解資金流向的詳細(xì)信息，因此形成了監(jiān)管盲區(qū)[7]。
上述第三方支付機(jī)構(gòu)與銀行和客戶直接對接的模式稱為“直連模式”，而該模式下在實踐中形成了支付平臺利用多個賬戶變相行使跨行清算職能，構(gòu)成了超范圍經(jīng)營。支付機(jī)構(gòu)自行清算繞開了人民銀行和銀聯(lián)的監(jiān)管——監(jiān)管機(jī)構(gòu)對線上交易的數(shù)據(jù)無法監(jiān)測，只能通過支付機(jī)構(gòu)報送的數(shù)據(jù)進(jìn)行分析，至于數(shù)據(jù)的真實性則難以核實，長此以往，大量資金的流轉(zhuǎn)游離于有效監(jiān)管以外，成為賺取利差，甚至是洗錢、套現(xiàn)等違法行為的渠道，難以保障買方資金的安全，也不利于監(jiān)管體系的進(jìn)一步完善。
(二)支付機(jī)構(gòu)挪用沉淀資金的風(fēng)險
巨額沉淀資金作為消費者的預(yù)付金，以支付機(jī)構(gòu)的名義存入銀行，導(dǎo)致該資金不同于銀行存款，故不受《存款保險條例》的規(guī)范和調(diào)整。在實踐中，沉淀資金的支配權(quán)利在一定程度上由支付機(jī)構(gòu)掌控。2014年8月26日，浙江易士因涉嫌違規(guī)挪用沉淀資金高達(dá)5420.38萬元而成為首個被取消《支付業(yè)務(wù)許可證》的支付機(jī)構(gòu)。
2011年12月廣東益民旅游休閑服務(wù)有限公司獲得支付牌照，其營業(yè)范圍為在省內(nèi)發(fā)行多用途預(yù)付卡及受理業(yè)務(wù)。而后益民公司在未獲許可情況下，以預(yù)付卡名義開展“加油金業(yè)務(wù)”，銷售總額累計超22億元，卻未將所得銷售資金存入存管賬戶。
2014年9月“加油金”業(yè)務(wù)停止，此時沉淀資金已經(jīng)被挪用，存管賬戶余額不足，致使資金風(fēng)險敞口超六億，涉嫌非法吸收公眾存款。2015年10月8日，央行依法注銷益民公司的《支付業(yè)務(wù)許可證》。2014年11月18日，人民銀行對上海暢購企業(yè)服務(wù)有限公司突擊檢查時，發(fā)現(xiàn)其通過虛構(gòu)客戶交易記錄、虛列開支、虛假記帳、將沉淀資金用于平臺開支和股東分紅等方式惡意挪用沉淀資金。
12月，因客戶受個體商戶散播消息的影響，出現(xiàn)持卡人同時消費情況，因暢購企業(yè)沉淀資金不足出現(xiàn)了短時間不能刷卡的情形，致使資金風(fēng)險敞口高達(dá)約7.8億人民幣[8]，用戶利益嚴(yán)重受損，引發(fā)了群體事件。從人民銀行發(fā)行牌照以來，因沉淀資金相關(guān)管理規(guī)定受到人民銀行處罰的支付機(jī)構(gòu)共計12家，其中有3家的支付牌照已被注銷;多達(dá)30家支付機(jī)構(gòu)因挪用備付金而受到處罰，包括尤其是預(yù)付卡機(jī)構(gòu)，因此統(tǒng)一管理的缺失使得違規(guī)操作不受控制。
三、“集中存管”制度產(chǎn)生的必要性與可行性
對于沉淀資金的監(jiān)管已經(jīng)成為第三方支付監(jiān)管的重點，從分散的監(jiān)管體系到“集中存管”，將資金交存到指定機(jī)構(gòu)專用存款賬戶，一是能夠扭轉(zhuǎn)沉淀資金多頭管理、無人擔(dān)責(zé)的狀況;二是加快切斷第三方支付機(jī)構(gòu)與銀行的直連，隔絕支付機(jī)構(gòu)進(jìn)行跨行支付清算的基礎(chǔ)，與網(wǎng)聯(lián)的發(fā)展相輔相成;三是切實保護(hù)消費者的資金安全和合法利益，避免支付機(jī)構(gòu)大肆挪用資金。因此集中透明的存管方式是可行和必要的。
(一)有助于追溯資金流向
2016年4月《互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險專項整治工作實施方案》(以下簡稱《實施方案》)明確規(guī)定支付機(jī)構(gòu)不得挪用、占用沉淀資金，不得連接多家銀行變相開展跨行清算業(yè)務(wù)，目的是引導(dǎo)第三方支付企業(yè)回歸提供小額、快捷、便民小微支付服務(wù)的宗旨。同年10月《非銀行支付機(jī)構(gòu)風(fēng)險專項整治工作實施方案》發(fā)布，要求按照市場化原則共同建設(shè)網(wǎng)絡(luò)支付清算平臺，即網(wǎng)聯(lián)。網(wǎng)聯(lián)主要承擔(dān)第三方支付的集中清算職能，實現(xiàn)清算職能與支付職能分離的監(jiān)管要求[9]。
2017年2月由中國支付清算協(xié)會會員單位共同發(fā)起籌建、中國人民銀行主導(dǎo)建設(shè)的網(wǎng)聯(lián)支付有限公司(NUCC)正式注冊[10]。在集中存管的背景下，網(wǎng)聯(lián)的推出成為發(fā)展的必然，網(wǎng)聯(lián)一端連接支付機(jī)構(gòu)，另一端連接沉淀資金的存管銀行，從而作為集中存管的技術(shù)平臺將對沉淀資金的專管帳戶得以統(tǒng)一設(shè)立并集中監(jiān)測，未來只需開立一個銀行賬戶即可辦理一切沉淀資金的收付業(yè)務(wù)。“集中存管”規(guī)定的出臺與網(wǎng)聯(lián)的推出，有助于改變直連模式下監(jiān)管不到位的情況，可擔(dān)當(dāng)起數(shù)據(jù)信息中介和橋梁，使得資金流向及交易信息都有跡可循，及時、準(zhǔn)確地掌握資金交易數(shù)據(jù)，實現(xiàn)交易信息的真實性和可追溯性，使得市場趨勢得以把握，在整體上控制金融體系中的系統(tǒng)性風(fēng)險。
總之，一方面大大降低了第三方支付機(jī)構(gòu)挪用沉淀資金的可能性;另一方面，“集中存管”方式也降低了監(jiān)管部門對沉淀資金進(jìn)行核對和檢查的工作量，提升了監(jiān)管效率。五、規(guī)范第三方支付沉淀資金的監(jiān)管制度建議在網(wǎng)聯(lián)平臺的技術(shù)支持下建立沉淀資金集中存管體系，有助于實現(xiàn)沉淀資金的集中清算、集中監(jiān)督，但是對沉淀資金的監(jiān)管應(yīng)在強(qiáng)調(diào)資金安全性的同時，也要適當(dāng)考慮流動性問題，應(yīng)當(dāng)借鑒證券市場中新股申購凍結(jié)利息納入基金的處理方式，并對“存款延伸保險”制度進(jìn)行合理參考。因此筆者提出以下建議。
(一)成立消費者保護(hù)專項基金
在對第三方支付監(jiān)管過程中，美國、歐盟等國家都將消費者保護(hù)作為著眼點，認(rèn)為：沉淀資金的所有權(quán)屬于消費者，孳息也應(yīng)當(dāng)歸屬消費者。但如前所述，如果我國規(guī)定將利息分配給消費者買方，在具體操作中存在很大難度。
雖然《通知》規(guī)定的是“暫不計付利息”，但長遠(yuǎn)發(fā)展來看，我國應(yīng)當(dāng)遵循保護(hù)消費者優(yōu)先原則成立互聯(lián)網(wǎng)消費者保護(hù)專項基金，將沉淀資金放入該基金之中，在金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)督下對該筆資金進(jìn)行管理,從而保障整個交易體系的安全和穩(wěn)定[17]。一旦消費者在支付平臺交易過程中受有損失，則可將沉淀資金所產(chǎn)生的利息用以賠償消費者。這樣，一方面能夠讓消費者的權(quán)益損失盡快得到有效彌補(bǔ)，另一方面也降低第三方支付機(jī)構(gòu)的賠付壓力。
(二)建立存款延伸保險制度
第三方支付平臺具有數(shù)量眾多、沉淀資金數(shù)額龐大涉及的相關(guān)方多的特點，因此集中存管將沉淀資金集中存放在一家或少數(shù)幾家存管銀行意味著風(fēng)險的集中。對于沉淀資金的管理，我們認(rèn)為可以參考美國的存款延伸保險制度，即支付機(jī)構(gòu)將沉淀資金存放在FDIC的銀行賬戶內(nèi)，取得利息用于為消費者購買上限為10萬美元的保險項目[18]。
我國在沉淀資金實行集中存管以及網(wǎng)聯(lián)平臺建立的基礎(chǔ)上，應(yīng)實現(xiàn)保險基金管理機(jī)構(gòu)與人民銀行、存管銀行以及網(wǎng)聯(lián)支付有限公司的信息共享，從而獲取存管銀行以及支付機(jī)構(gòu)的風(fēng)險狀況、評級狀況等監(jiān)管信息。對于沉淀資金保險賠付額的設(shè)定，我們認(rèn)為可以參考我國《存款保險條例》第5條的規(guī)定，即：存款保險實行限額償付，最高償付限額為人民幣50萬元。這樣，一方面能夠解決孳息分配問題，另一方面使得交易安全得到保障。
(三)建立多元化的監(jiān)督管理體系
第三方支付行業(yè)發(fā)展迅猛，目前我國的單一的監(jiān)管體系有待調(diào)整。目前的《存管辦法》僅就人民銀行對支付機(jī)構(gòu)的沉淀資金存管業(yè)務(wù)活動的監(jiān)督檢查進(jìn)行了規(guī)定，支付行業(yè)的監(jiān)管主要依賴于行業(yè)自律。可見，應(yīng)當(dāng)及時建立多元化的監(jiān)管主體，從而全面多層次地保障資金的安全。我們建議建立由人民銀行牽頭、銀監(jiān)會、工商部門等多個部門輔助的多元化監(jiān)督體系，并強(qiáng)化沉淀資金的內(nèi)部審計，由不進(jìn)行具體業(yè)務(wù)的管理部門專門進(jìn)行審計監(jiān)督工作，確保沉淀資金的操作和管理有效。各部門互相配合，更加全面有效地管理第三方支付行業(yè)。
如此一來，對于沉淀資金的安全、風(fēng)險控制等問題都能夠被及時監(jiān)管。同時，加強(qiáng)監(jiān)督管理也利于完善信用評級制度，能更好解決第三方支付的信用安全問題[19]。具體而言，對不同的第三方支付平臺，評估風(fēng)險系數(shù)，參考用戶的評價建立信用評級制度，在第三方支付機(jī)構(gòu)因違法活動時，能夠快速有效處理;也有助于第三方支付平臺自我提升積極，提高信譽(yù)度，保障沉淀資金的安全。
綜上，第三方支付行業(yè)伴隨互聯(lián)網(wǎng)時代而騰飛。但是，在格局和框架構(gòu)建過程，沉淀資金問題也愈發(fā)突出。2017年的”集中存管”的新規(guī)加大了對沉淀資金問題的專項整治和整改監(jiān)督力度。“集中存管”制度的落地與網(wǎng)聯(lián)平臺的建立，對于規(guī)范第三方支付行業(yè)起到了重要作用，推動者第三方支付平臺的健康發(fā)展。
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